除勞動(dòng)者違反服務(wù)期和競(jìng)業(yè)限制約定外用人單位不得約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金

通訊員張靜淑

最近，一家自動(dòng)化科技有限公司正在為一件與商業(yè)機(jī)密相關(guān)的法律糾紛感到委屈、撓頭：企業(yè)與員工簽訂的一份《保密協(xié)議》中，違約金條款竟被判定無(wú)效。法院表示，除勞動(dòng)者違反服務(wù)期和競(jìng)爭(zhēng)限制約定外，用人單位不得約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。法律工作者認(rèn)為，用人單位應(yīng)弄清楚請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，這樣才能更好平衡企業(yè)與勞動(dòng)者的利益。

公司與員工簽訂《保密協(xié)議》

A公司是一家自動(dòng)化科技有限公司，高某任A公司銷售經(jīng)理，雙方簽訂了《勞動(dòng)合同》。

A公司稱，高某在A公司任職期間，接觸并掌握了很多A公司的客戶信息、供應(yīng)商信息以及產(chǎn)品信息，上述信息均是A公司的商業(yè)秘密。

2019年6月，A公司發(fā)現(xiàn)高某有泄漏公司商業(yè)秘密的行為，遂發(fā)布了“關(guān)于2019年6月6日高某泄漏公司商業(yè)秘密事件的處理”決定。

為了保護(hù)公司商業(yè)秘密，A公司與高某于2019年6月21日簽訂《保密協(xié)議》，載明：

1.A公司的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)甲方（A公司）采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。

2.高某同意在A公司任職期間及離職后2年內(nèi)采取必要及有效的措施，維護(hù)甲其受雇期間所知悉或持有的商業(yè)秘密。除職務(wù)上的正常、合理使用外，非經(jīng)甲方書面同意，不得將甲方的商業(yè)秘密泄露、告知、交付或轉(zhuǎn)移給甲方以外的第三方，或?yàn)樽约夯虻谌绞褂谩?/p>

3.高某保證在職期間不私自保留、復(fù)制和泄露A公司任何商業(yè)秘密材料，不在其他公司兼職。

4.若高某不履行本協(xié)議所規(guī)定的保密義務(wù)，應(yīng)一次性支付A公司違約金，金額為高某離開A公司前一年工資收入的2倍；若高某的違約行為造成A公司經(jīng)濟(jì)損失的，高某應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任……

公司根據(jù)協(xié)議要他支付違約金

2019年6月21日，高某提出辭職。高某離職前一年的工資收入為27.5萬(wàn)元。A公司又稱，高某離職時(shí)拒絕刪除手機(jī)中存儲(chǔ)的客戶名錄、客戶微信號(hào)、與客戶的微信聊天記錄，還將A公司核心供應(yīng)商的信息提供給競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，違反了雙方簽訂的《保密協(xié)議》。

據(jù)此，A公司提起仲裁，要求高某支付違約金55萬(wàn)元。后仲裁委員會(huì)駁回了A公司的仲裁請(qǐng)求，A公司又訴至法院，要求高某支付違約金55萬(wàn)元。

對(duì)此，高某表示：

1.A公司確實(shí)與其簽訂了《保密協(xié)議》，但其中的違約金條款系無(wú)效條款。

2.A公司所稱的“關(guān)于2019年6月6日高某泄漏公司商業(yè)秘密事件的處理”內(nèi)容不屬實(shí)，且該事件發(fā)生于《保密協(xié)議》簽訂之前，不受該協(xié)議約束。

3.A公司提供給高某的客戶信息沒(méi)有經(jīng)過(guò)篩選，公眾均可以獲得，不屬于商業(yè)秘密；高某獲取的產(chǎn)品信息是其通過(guò)展會(huì)自行拍攝所得，公眾均可以獲得，也不屬于商業(yè)秘密。

4.《保密協(xié)議》中沒(méi)有關(guān)于刪除微信聯(lián)系人和微信聊天內(nèi)容的約定，高某也沒(méi)有泄露A公司商業(yè)秘密的行為。

該協(xié)議中的違約金條款無(wú)效

法院認(rèn)為，對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在《勞動(dòng)合同》或者《保密協(xié)議》中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款。但根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，除勞動(dòng)者違反服務(wù)期和競(jìng)業(yè)限制約定外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。

本案中，A公司與高某在《保密協(xié)議》中關(guān)于《勞動(dòng)合同》履行期內(nèi)違約金的約定，不屬于《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約金的兩種情形，故該約定屬于無(wú)效約定。原、被告可以在《保密協(xié)議》中約定被告在《勞動(dòng)合同》履行期內(nèi)負(fù)有保密義務(wù)，當(dāng)被告違反保密義務(wù)，給原告造成損失的，原告可以追究被告的賠償責(zé)任而非違約金。

此外，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)以及當(dāng)事人的陳述，也無(wú)法看出高某泄露了原告商業(yè)秘密并給原告造成損失。綜上，對(duì)于A公司要求高某支付違約金55萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求，不予支持。

遇到這樣的事情，企業(yè)應(yīng)該怎樣做？法律工作者表示，為了更好地保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密，用人單位應(yīng)該根據(jù)適用主體的不同采取多維保護(hù)措施，如在《保密協(xié)議》中明確商業(yè)秘密的范疇、完善脫密期制度，簽訂《競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》等，當(dāng)一方違約時(shí)，也應(yīng)弄清楚請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，這樣才能更好平衡企業(yè)與勞動(dòng)者的利益，保持企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

■相關(guān)鏈接

勞動(dòng)關(guān)系中何種情形可以約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金？

《勞動(dòng)合同法》第22條規(guī)定，用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動(dòng)者違反服務(wù)期培訓(xùn)約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

《勞動(dòng)合同法》第23條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者可以在《勞動(dòng)合同》中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保密事項(xiàng)。對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在《勞動(dòng)合同》或者《保密協(xié)議》中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或終止《勞動(dòng)合同》后，在競(jìng)業(yè)限制期內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。《勞動(dòng)合同法》第25條規(guī)定，除本法第22條和第23條外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。

■法律解讀

“保密義務(wù)”與“競(jìng)業(yè)限制義務(wù)”有何區(qū)別？

為了維護(hù)商業(yè)秘密，用人單位會(huì)選擇跟勞動(dòng)者簽訂《保密協(xié)議》或《競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》，還有些用人單位會(huì)在一份協(xié)議中同時(shí)約定保密義務(wù)或競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，這就導(dǎo)致大家把保密義務(wù)與競(jìng)業(yè)限制義務(wù)混為一談，那么兩者究竟有何區(qū)別？

商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。競(jìng)業(yè)限制是指對(duì)原用人單位負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，于離職后在約定期限內(nèi)，不得生產(chǎn)、自營(yíng)或?yàn)樗松a(chǎn)、經(jīng)營(yíng)與原用人單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品及義務(wù)，不得在具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的企業(yè)任職。兩者的區(qū)別具體如下：

1.兩者的產(chǎn)生依據(jù)不同。保密義務(wù)的產(chǎn)生一般是法律的直接規(guī)定或者《勞動(dòng)合同》的附隨義務(wù)，不管用人單位與勞動(dòng)者是否簽訂《保密協(xié)議》，勞動(dòng)者均有義務(wù)保守商業(yè)秘密。競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的產(chǎn)生是基于用人單位與勞動(dòng)者的約定，是雙方通過(guò)合同、協(xié)議來(lái)確定的合同義務(wù)關(guān)系，沒(méi)有約定，不承擔(dān)競(jìng)業(yè)限制義務(wù)。

2.兩者的適用主體及對(duì)義務(wù)主體的限制不同。保密義務(wù)的主體是知曉用人單位商業(yè)秘密的人員，其僅要求負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者保密，對(duì)就業(yè)權(quán)沒(méi)有限制。競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的主體限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，其要求勞動(dòng)者不能到競(jìng)爭(zhēng)單位任職或者自營(yíng)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，是對(duì)勞動(dòng)者就業(yè)權(quán)、擇業(yè)權(quán)的一定限制。

3.用人單位為兩者支付的對(duì)價(jià)不同。保護(hù)商業(yè)秘密可以是無(wú)條件的，不需要支付保密費(fèi)，即使約定支付保密費(fèi)，一方未支付時(shí)，保密義務(wù)人也不能因此違反《保密協(xié)議》而泄密。競(jìng)業(yè)限制是基于用人單位與勞動(dòng)者的約定產(chǎn)生，用人單位因此需要按月支付勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，用人單位不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，?jìng)業(yè)限制約定不生效。

4.違約的責(zé)任承擔(dān)方式不同。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，只有在勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定和競(jìng)業(yè)限制約定時(shí)，用人單位才可以與勞動(dòng)者約定違約金條款，除此之外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。上述案例的用人單位與勞動(dòng)者在《保密協(xié)議》中關(guān)于《勞動(dòng)合同》履行期內(nèi)違約金的約定就是由于不屬于《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約金的兩種情形而屬于無(wú)效約定。因此，當(dāng)勞動(dòng)者違反《保密協(xié)議》時(shí)，用人單位可以要求勞動(dòng)者承擔(dān)損害賠償責(zé)任，而不能與勞動(dòng)者約定違約金條款或要求勞動(dòng)者支付違約金。但是，若勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，用人單位則可以根據(jù)約定要求勞動(dòng)者支付違約金。

了解了保密義務(wù)與競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的不同，用人單位就可以更有針對(duì)性的選擇與勞動(dòng)者簽訂《保密協(xié)議》或《競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》。當(dāng)勞動(dòng)者違約時(shí)，用人單位可以根據(jù)雙方簽訂的協(xié)議內(nèi)容、勞動(dòng)者的具體行為，選擇提起競(jìng)業(yè)限制糾紛或侵犯商業(yè)秘密糾紛訴訟主張權(quán)益。